ARTICLE
18 July 2013

Ukrainian Way Of Transfer Pricing (In Russian)

Закон о трансфертном ценообразовании, который недавно принят Верховной Радой и ож
Ukraine Tax

Закон о трансфертном ценообразовании, который недавно принят Верховной Радой и ожидает подписания Президентом, принесет множество новшеств; при этом содержит и некоторые недостатки.

Закон о трансфертном ценообразовании смело можно отнести к тем нормативным актам, о которых говорят долго, но к их поспешному принятию все равно оказываются не готовы. И поскольку вероятность того, что Президент проголосованный парламентом Закон не подпишет, равняется практически нулю, - и те, кто пробовал разобраться в трансфертном ценообразовании ранее, и те, кто откладывал это «на потом», пытаются понять, как же принятый Закон повлияет на ведение бизнеса.

Попытаемся вкратце проанализировать, что же такое «трансфертное ценообразование» и для чего оно необходимо?

Прежде всего, стоит отметить, что принятие Закона о трансфертном ценообразовании полностью отвечает мировым тенденциям: трансфертное ценообразование как система методов определения справедливых рыночных цен для целей налогообложения уже давно используются в мировой практике. Поскольку главной задачей при этом является максимальное налогообложение дохода в юрисдикции, в которой он генерируется, предметом контроля, как правило, являются внешнеэкономические операции.

В дополнение к данной задаче, украинский Закон ставит перед собой цель не только контролировать операции с нерезидентами, но и помешать налоговой оптимизации налогоплательщиков внутри страны. Критика, звучащая в адрес подобного подхода, нам кажется несколько преувеличенной и неоправданной хотя бы в силу того, что в нем нет ничего нового: многочисленные нормы Налогового кодекса об обычных ценах позволяли налоговым органам проверять обоснованность цен как во внешних, так и во внутренних операциях.

Многие полагают, что вступив в силу, трансфертное ценообразование заменит используемый сегодня Налоговым кодексом концепт «обычной цены». Это не совсем так. В соответствии с принятым Законом определение «обычная цена» в Налоговом кодексе сохраняется, и по общему правилу обычной, как и ранее, будет считаться цена, установленная сторонами договора, если кодексом не установлено иное. И если не доказано обратное, то считается, что такая обычная цена соответствует уровню рыночных цен.

Под трансфертным ценообразованием в соответствии с новым Законом следует понимать процесс определения обычной цены в операциях, определяемых как контролируемые. Контролируемыми будут считаться операции резидентов:

с нерезидентами - связанными лицами;
с нерезидентами из низконалоговых юрисдикций;
с резидентами - связанными лицами, при условии, что такими лицами:
- задекларирован убыток за предыдущий налоговый год,
- применяются в текущем году специальные режимы налогообложения;
- налог на прибыль и/или НДС уплачиваются по ставке, отличающейся от базовой;
либо такие лица не являются плательщиками налога на прибыль/ НДС.

Более того, операции с любой из указанных категорий лиц будут считаться контролируемыми только при условии, что общая сумма таких операций для налогоплательщика с каждым контрагентом достигнет или превысит 50 млн. грн.

Таким образом, налоговые органы смогут проверять обоснованность цен по специально установленным Кодексом правилам только в тех операциях, которые подпадут под указанные выше критерии. Проверка цен будет осуществляться с целью контроля правильности и полноты исчисления налога на прибыль и НДС, и в соответствии с нормами нового закона не должна касаться определения плательщиками обязательств по другим налогам.

Становится очевидным, что общее количество операций (как внутренних, так и внешних), корректность установления цен в которых сможет оспорить налоговый орган по новым правилам, благодаря вводимому критерию контролируемости значительно сужается.

Что касается операций с нерезидентами, то в противовес критике, звучащей в адрес установления контроля над операциями, проводимыми не только с офшорными, но и с иными юрисдикциями, необходимо обратить внимание на следующее. В категорию низконалоговых попадают те юрисдикции, в которых корпоративный налог не уплачивается либо уплачивается по ставкам, отличающимся от украинского налога на прибыль на 5 и больше пунктов. Принимая во внимание, что сегодня ставка налога на прибыль в Украине составляет 19 %, мы найдем немного юрисдикций (помимо явных офшоров), ставка налога в которых ниже 14%. А с января 2014 г., когда ставка украинского корпоративного налога будет равняться 16%, под критерий низконалоговой юрисдикции не подпадет даже Кипр с его ставкой в 12,5 %.

Учитывая это, малый и значительная часть среднего бизнеса смогут наконец-то почувствовать себя спокойнее: им не придется ни самостоятельно изучать и применять методы определения цен, установленные Кодексом, ни опасаться пересмотра налоговых обязательств контролирующими органами. Тем же, чьи операции все-таки подпадут под критерии контролируемых, безусловно, придется сложнее.

Прежде всего, таким налогоплательщикам придется определиться с методами, по которым они будут определять свои налоговые обязательства в контролируемых операциях, а при необходимости - с их комбинацией. Крупным плательщикам предоставляется возможность согласовать такие методы с контролирующими органами путем подписания специального договора.

Сами методы остались прежними: они полностью совпадают с методами определения обычной цены по действующей редакции статьи 39 Налогового кодекса. Однако в дополнение к ним новый закон вводит в кодекс такие новые понятия как валовая рентабельность, рентабельность себестоимости, чистая рентабельность расходов, рентабельность операционных расходов, рыночный диапазон рентабельности и диапазон цен и пр., с помощью которых предстоит определять рентабельность в сопоставимых операциях.

Кроме этого, Закон устанавливает критерии и факторы (коммерческие и финансовые условия), по которым контролируемые операции должны сопоставляться с операциями, проводимыми между несвязанными лицами. Безусловно, установление сопоставимости операций по целому ряду факторов является необходимым для корректности исчисления и проверки налоговых обязательств, в то же время нельзя не согласиться с сомнениями налогоплательщиков в подготовленности контролирующих органов к грамотному применению методов трансфертного ценообразования, да и в наличии соответствующего желания. Еще одна плохая новость - налоговые органы смогут пересчитать налоговые обязательства налогоплательщика по иным методам, нежели те, которые он избрал, если сочтут, что они являются более обоснованными. А поскольку обоснованность - категория оценочная, не исключен и высокий риск избирательного подхода налоговиков: лояльного в одних случаях и карательного в других.

Второе большое нововведение закона - обязанность для плательщиков подавать отчетность о контролируемых операциях по специально установленной форме, и достаточно объемную документацию, включая раскрытие информации о структуре владения и связанных лицах, а также введение мониторинга и специальной проверки контролируемых операций. Штраф за сам только факт неподачи отчета составит 5% от объема контролируемых операций, и применяться он будет независимо от того, были ли допущены плательщиком нарушения собственно в исчислении налоговых обязательств (что, согласитесь, вызывает сомнения в оправданности размера штрафа). А вот штраф за непредоставление документации в ходе согласования законопроекта удалось снизить до 100 минимальных зарплат.

Дополнительные затраты, связанные с подготовкой и содержанием дополнительного штата специалистов, составлением отчетности, подачей документации, и управлению рисками применения штрафов реальный бизнес так или иначе будет учитывать при формировании себестоимости, что в итоге почувствует потребитель.

Безусловно, новый Закон содержит гораздо больше положений, тщательно осмыслить которые нам еще предстоит после того, как его финальный текст будет опубликован.

В заключение хочется уделить внимание недостаткам законодательной техники, ставшим для украинских законодателей, увы, практически традицией. Среди таких недостатков можно назвать и неточность, несостыкованность отдельных формулировок, и неурегулированность либо противоречивость положений.

Так, в одной норме Закон устанавливает возможность признания лиц связанными в силу наличия некоего влияния «в соответствии с заключенными договорами» или «иной возможности» одного лица влиять на решения, принимаемые другим. При этом другая норма содержит исчерпывающий перечень лиц, считающихся связанными для целей трансфертного ценообразования, и внимательное изучение этого перечня не позволяет выявить эти иные (помимо владения корпоративными правами и голосами в органах управления) «договорные» варианты влияния и связи.

В качестве еще одного примера можно также назвать неурегулированность вопроса корректного определения контролируемой операции и ее сторон в посреднических транзакциях.

Также сложно объяснить, зачем понадобилось вводить в действие Закон с 1 сентября, в то время как его нормы в целом рассчитаны на календарный годовой период.

Кроме того, уже действующая редакция Налогового кодекса содержит ряд норм и правил, не согласовывающихся с новыми принципами трансфертного ценообразования. К примеру, в настоящее время Кодекс предусматривает определение налоговых обязательств по налогу на доходы физлиц, исходя из уровня обычных цен в операциях, при предоставлении физическому лицу дополнительного блага в материальной форме. Поскольку подобная операция по новому Закону не является контролируемой, неясно, каким именно образом должна определяться в таком случае обычная цена.

Принимая это внимание, законодатели предлагают Кабмину после вступления Закона в силу подготовить предложения по внесению изменений в Кодекс и подать на рассмотрение в парламент. Сложно сказать, что же помешало сразу подойти к решению вопроса системно и предложить соответствующие изменения в Налоговый кодекс наряду с другими непосредственно при разработке и рассмотрении законопроекта № 2515. Остается только надеяться, что и Кабмин, и парламентарии будут достаточно оперативны в принятии изменений, и противоречия и двузначность, наличие которых в налоговом законе является просто недопустимой, будут устранены в кратчайший срок.

Originally published in online legal portal YURLIGA, 15.07.2013.

The content of this article is intended to provide a general guide to the subject matter. Specialist advice should be sought about your specific circumstances.

Mondaq uses cookies on this website. By using our website you agree to our use of cookies as set out in our Privacy Policy.

Learn More