一、背景
在《反不正当竞争法》的第二章《不正当竞争行为》中，明确列举了若干属于不正当竞争而应适用《反不正当竞争法》予以规范的行为，例如市场混淆、商业贿赂、虚假宣传、侵犯商业秘密等等。然而，在实际的经营中，涉及不正当竞争的行为形形色色、五花八门，并非仅限于所明确列举的行为种类。
对此，《最高人民法院关于适用《中华人民共和国反不正当竞争法》若干问题的解释》第一条规定，“经营者扰乱市场竞争秩序，损害其他经营者或者消费者合法权益，且属于违反反不正当竞争法第二章及专利法、商标法、著作权法等规定之外情形的，人民法院可以适用反不正当竞争法第二条予以认定。”其中提及的“反不正当竞争法第二条”，是指如下规定：
“经营者在生产经营活动中，应当遵循自愿、平等、公平、诚信的原则，遵守法律和商业道德。
本法所称的不正当竞争行为，是指经营者在生产经营活动中，违反本法规定，扰乱市场竞争秩序，损害其他经营者或者消费者的合法权益的行为。
本法所称的经营者，是指从事商品生产、经营或者提供服务（以下所称商品包括服务）的自然人、法人和非法人组织。”
该条款即为反不正当竞争法的一般性条款，用于调整和保护那些无法归入其它专门法保护的市场行为。近年来，随着越来越多的新业态模式跟随新技术一起出现，反不正当竞争法的一般性条款的调整范围逐渐扩展和纵深化，越来越频繁地出现在社会公众的视野中。
在司法实践中，适用该一般性条款规范竞争行为时，公认的是应秉持审慎、谦抑的原则，避让其他专门法，这是一个构成要件；同时，另一个构成要件——确有其它经营者或消费者的合法权益因该竞争行为而受到损害，实践中认定的争议一般也不大；但是对于被诉具体行为是否违反了诚信原则、商业道德，则各案有各案的分析——有时候可能不同法院甚至同一法院在不同历史时期对于相似的案情，会出现相反的结论。这是正常的现象，因为不同裁判者，甚至相同裁判者在不同时期，可能对于“商业道德”的理解各自不同，从这些不同的裁判中，也可以见到裁判者对此秉持的不同价值观。
在本文中，介绍了三个不同的案例，案情都涉及直播平台的主播跳槽、被挖角，我们以此来管中窥豹，探讨一下反不正当竞争法视角下，自由竞争与不正当竞争的边界位置，以及反不正当竞争法的一般性条款的裁判规则的演进。
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