精心设计的商标因"带有欺骗性"被驳回...为什么我的商标"带有欺骗性"？何为"带有欺骗性"？如何避免以"带有欺骗性"条款驳回的情形？——这是笔者常被咨询到的问题。
笔者总结过往处理的因"带有欺骗性"遭遇驳回的案件经验，一些商标被认定为"带有欺骗性"且"缺乏显著性特征"，还有一些商标虽然不存在"缺乏显著性特征"等问题，仅被认定为"带有欺骗性"。
那么，何为商标"带有欺骗性"？
《商标法》第十条第一款第（七）项规定："下列标志不得作为商标使用：（七）带有欺骗性，容易使公众对商品的质量等特点或者产地产生误认的"。
《商标审查及审理标准》规定："本条中的带有欺骗性，是指商标对其指定使用商品或者服务的质量等特点或者产地作了超过其固有程度或与事实不符的表示，容易使公众对商品或者服务的质量等特点或者产地产生错误的认识。"
欺骗：意思是用虚伪的言行隐瞒真相，使人上当。
误认：表示错误的认为。
在《商标审查及审理标准》中未穷尽的列举了代表性的"带有欺骗性"会产生误认的情形，包括但不限于：
（一）容易使公众对商品或服务的质量、品质、功能、用途、原料、内容、重量、数量、价格、工艺、技术等特点产生误认的。
例如：国酒（指定使用商品：白酒）、代谢修复（指定使用商品：食用燕窝、水果罐头）、火牛肉（指定使用商品：鱼制食品）、华虎50支（指定使用商品：香烟）、三国演义onweb（指定使用商品：连环漫画书）。
对于本述情况，应适用《商标法》第十条第一款第（七）项的规定，或同时适用第十条第一款第（七）项、第十一条第一款第（二）项的规定。
例外情况：但申请注册的标识、文字等所指示的含义或物品与申请注册的商品（服务）无行业关联性的除外。例如：山楂果Hawthorn（指定使用商品：服装）。
（二）容易使公众对商品或者服务的产地、来源产生误认的。
例如：
（"PARIS"译为"巴黎"）、
（指定使用商品：咖啡馆、酒吧等）、
（指定使用商品：大米、玉米(磨过的)）。
（申请人：（比利时）PAPERLOOPS.P.R.L.）、汇智银行（申请人：深圳市中兴达文化传播有限公司）、顾景舟（注：顾景舟是中国工艺美术大师；申请人：宜兴市一道紫砂陶瓷制品设计室；指定使用商品：茶具（餐具）、瓷器）、环渤海国际自行车赛（"环渤海国际自行车赛"为国家体育总局主办的一项国际体育赛事；申请人：曲安江；指定使用服务：教育、组织体育比赛等）。
对于本述情况，应适用《商标法》第十条第一款第（七）项的规定。如所包含地名系无其他含义的我国县级以上行政区划的地名或者公众知晓的外国地名，应同时适用《商标法》第十条第二款规定驳回。
例外情况：商标指定使用商品与其指示的地点或者地域没有特定联系，不会使公众发生商品产地误认的除外，例如：（指定使用商品：摩托车、自行车、游艇）；商标所含企业名称与申请人名称不一致，但符合商业惯例且不会使公众对商品或者服务来源产生误认的除外，例如：
（申请人：沈阳新松机器人自动化股份有限公司；指定使用商品：机器人（机械））。
那么，如何避免依此驳回的情形？
笔者认为，《商标法》第十条第一款第（七）项所禁止使用商标情形为：商标含有的对商品质量、产地等描述要素超过其固有程度或与事实不符，使公众产生错误的认识。
鉴于商标的根本作用在于区别商品或服务的来源，商标的识别性和区别性是衡量商标显著性的主要标准，因此商标的显著部分是区分商品和服务来源的核心要素。结合上文对"带有欺骗性"情形的列举，总结如下：
其一，商标中所含对商品质量、产地等描述要素本身并非商标显著部分，不能起到区分商品或服务来源的作用，也不能完全禁止他人使用该显著性较弱的描述要素；
其二，如商标中所含对商品质量、产地等描述要素超过其固有程度或与事实不符，会违反《商标法》第十条第一款第（七）项规定；
其三，经过核准注册的商标，才能在商标上加印"注册商标"或"®"标记；如未注册商标不准冒用注册标记。因此，在已注册商标基础上进一步调整或替换描述性要素，需重新考虑商标注册，否则为非规范使用。
由此，为了更为有效的避免以《商标法》第十条第一款第（七）项"带有欺骗性"驳回的情形出现，倡议商标权利人"优先保护起到区分商品和服务来源的显著部分"，在不影响品牌保护策略的情况下，在商标设计时尽量避免含有对商品质量、产地等描述要素。
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