ARTICLE
13 February 2013

New Requirements Of The Law On Employment On Personnel Outsourcing (In Russian)

SK
Sayenko Kharenko

Contributor

Sayenko Kharenko logo
Sayenko Kharenko enjoys a global reputation as a leading Ukrainian law firm with an internationally oriented full-service practice. Currently, we are one of the largest law firms in Kyiv, with over 100 lawyers, including 14 partners. The firm specialises in complex cross-border and local matters and regularly handle the largest and most challenging transactions involving Ukraine. Sayenko Kharenko has been named Law firm of the year: Russia, Ukraine and the CIS according to The Lawyer European Awards 2019 and Most Innovative Law Firm for Ukraine by IFLR European Awards 2019.
Прежде всего следует обратить внимание на то, что до 1 января 2013 года, когда вступил в си&
Ukraine Employment and HR

Новые требования Закона о занятости при аутсорсинге персонала

Прежде всего следует обратить внимание на то, что до 1 января 2013 года, когда вступил в силу новый Закон Украины «О занятости» (далее – Закон), вопросы, связанные с аутсорсингом персонала, не были непосредственно урегулированы украинским законодательством. Несмотря на это, компании-заказчики пользовались услугами по различным видам аутсорсинга персонала (т. е. аутстаффингу, лизингу, темпингу) на свой страх и риск, руководствуясь общими положениями КЗоТ и Гражданского кодекса. Таким образом, привлечение работников посредством аутсорсинговой компании было достаточно рискованным для компании-заказчика. В частности, достаточно серьезным был риск признания ее фактическим работодателем со всеми вытекающими из этого последствиями. Несмотря на это и на законодательную неопределенность в данной сфере, на сегодняшний день отсутствует судебная практика, которая бы свидетельствовала о злоупотреблении работниками, работавшими на условиях аутсорсинга.

С 1 января 2013 года ситуация с правовым регулированием отношений в сфере аутсорсинга персонала изменилась, поскольку статьи 36 и 39 Закона прямо предусматривают такой вид деятельности, как наем работников субъектом хозяйствования – работодателем (далее – Провайдер), с целью последующего выполнения ими работы у другого работодателя (далее – Заказчик) (т. е. аутсорсинг персонала) и устанавливают общее правовое регулирование отношений, возникающих в данной сфере.

Согласно Закону Провайдер осуществляет свою деятельность на основании разрешения на наем работников с целью последующего выполнения ими работы у Заказчиков, порядок выдачи которого устанавливается Кабинетом Министров Украины. На сегодняшний день такой порядок отсутствует.

Провайдеру запрещено направлять работников на рабочие места к Заказчику, у которого: (1) в течение года сокращалась численность (штат) работников; (2) не соблюдена нормативная численность работников основных профессий, задействованных в технологических процессах основного производства; и (3) работники привлекаются к выполнению работ с вредными, опасными и тяжелыми условиями труда.

Следует отметить, что на данный момент не существует четкого законодательного определения как понятия «производство», так и «основных профессий, задействованных в технологических процессах основного производства». Однако более вероятным кажется, что вышеуказанное ограничение относительно нормативной численности работников основных профессий, задействованных в технологических процессах основного производства, касается производственных предприятий.

Закон разрешает Провайдерам направлять своих работников для работы у Заказчика в случае, если такой аутсорсинг персонала предусмотрен коллективным договором Заказчика, а также при наличии согласия на это профсоюза Заказчика. По нашему мнению, если у Заказчика отсутствует коллективный договор и/или профсоюз, то ему не нужно будет инициировать заключение коллективного договора и/или создание профсоюза только лишь для того, чтобы иметь возможность пользоваться услугами Провайдера по аутсорсингу персонала. Однако существует и более консервативное толкование данного положения Закона, состоящее в том, что как минимум коллективный договор Заказчика должен разрешать аутсорсинг персонала.

Согласно Закону аутсорсинг персонала предполагает возникновение двух групп правоотношений, а именно: (1) трудовых правоотношений между Провайдером и работником и (2) гражданско-правовых отношений между Провайдером и Заказчиком на основании договора между Провайдером и Заказчиком о применении труда работника.

Следует отметить, что в договоре между Провайдером и Заказчиком о применении труда работника недопустимо определять конкретных работников Провайдера, направляемых к Заказчику на работу, поскольку это будет противоречить правовой природе услуги по аутсорсингу персонала. Однако законодательством не запрещено указывать в договоре между Заказчиком и Провайдером четкие критерии относительно профессиональной подготовки и квалификации работника, качества предоставления услуг и т. д.

Статья 39 Закона также требует, чтобы Провайдер выплачивал работнику заработную плату в размере не меньшем, чем размер минимальной заработной платы, установленной законом, и заработной платы, которую получает работник у Заказчика за выполнение такой же работы. Провайдер также обязан начислять и выплачивать единый взнос на общеобязательное государственное социальное страхование в пользу работника в соответствии с классом профессионального риска производства, к которому отнесен Заказчик.

Согласно Закону Провайдер обязан обеспечивать работнику время работы и отдыха на условиях, определенных для работников Заказчика, предусмотренных условиями коллективного договора и правилами внутреннего трудового распорядка. Следовательно, целесообразно сослаться в договоре между Заказчиком и Провайдером на распространение правил внутреннего трудового распорядка Заказчика на поступивших от Провайдера работников. Все остальные вопросы регулируются трудовыми договорами между Провайдером и работниками, а также иными внутренними документами Провайдера в трудовой сфере.

За деятельность Провайдера без получения разрешения на наем работников взимается штраф в двадцатикратном размере минимальной заработной платы, установленной на момент выявления нарушения. За нарушение других запретов, налагаемых Законом (например, направлять работников на рабочие места к Заказчику, у которого в течение года сокращена численность (штат) работников), ответственности как таковой не предусмотрено. Однако в случае нарушения требований Закона возможно потенциальное признание договора между Провайдером и Заказчиком недействительным. Кроме того, Провайдер будет нести ответственность в качестве работодателя за нарушение норм трудового законодательства в отношении работников, труд которых используется Заказчиком.

На основании вышеизложенного использование Заказчиком труда работников на условиях аутсорсинга представляется довольно безопасной и действенной альтернативой распространенной на сегодняшний день практике заключения гражданско-правовых договоров с физическими лицами – субъектами предпринимательской деятельности.

ВЫВОД:

Учитывая, что Закон только вступил в силу и, таким образом, на данный момент отсутствуют какие-либо подзаконные нормативно-правовые акты, разъяснения компетентных органов либо судебная практика относительно аутсорсинга персонала, остается актуальной существующая практика тщательного регулирования возникающих правоотношений как в договоре между Провайдером и Заказчиком, так и в трудовом договоре между Провайдером и работником.

The content of this article is intended to provide a general guide to the subject matter. Specialist advice should be sought about your specific circumstances.

Mondaq uses cookies on this website. By using our website you agree to our use of cookies as set out in our Privacy Policy.

Learn More