Switzerland: Prävention, Aktion, Reaktion – rechtlicher Umgang mit Cyberrisiken

Mit der zunehmenden Technologisierung der Wirtschaft verschiebt sich auch die Wirtschaftskriminalität immer stärker in die digitale Sphäre. Kaum ein Unternehmen wurde nicht schon Ziel oder gar Opfer eines Cyberangriffs. Das Bewusstsein der Unternehmen für diese neuartige Bedrohungsform nimmt zwar zu; dennoch fehlen oft klare Vorstellungen darüber, was zu deren Abwehr und Bewältigung vorgekehrt werden muss.

1 EINFÜHRUNG

Cyberangriffe haben in der jüngeren Vergangenheit erheb- lich an Verbreitung und Bedeutung gewonnen. Prominente Einzelfälle wie jener der Ransomware "Petya", welche die IT-Systeme zahlreicher Grossunternehmen vorüberge- hend lahmlegte, haben die Aufmerksamkeit für diese Gefährdungsform geschärft. Cyberangriffe finden aber tagtäglich statt. In Studien gaben fast 90 Prozent der befragten Unternehmen an, in den vergangenen zwölf Monaten von Cyberangriffen betroffen gewesen zu sein.

Cyberangriffe finden auf nahezu alle Unternehmen statt, unabhängig von Branche, Grösse oder Jurisdiktion. Der globale Finanzkonzern bleibt davon so wenig verschont wie das lokal tätige KMU. Entsprechend werden Cyberrisiken und -kriminalität heute in zahlreichen Untersuchungen als eine der grössten Bedrohungen für Unternehmungen ein- gestuft. Umso mehr erstaunt, dass Massnahmen zur Abwehr und Bewältigung von Cyberangriffen oft fehlen oder erst am Anfang stehen.

Deutlich zeigt sich dieser Vollzugsnotstand etwa bei der Dauer, die zwischen einem erfolgreichen Cyberangriff und dessen Entdeckung verstreicht: In etwa 85 Prozent aller Fälle wird eine erfolgreiche Cyberattacke erst nach fünf Monaten erkannt; durchschnittlich beträgt die Zeit, wäh- rend der ein Angriff verborgen bleibt, gar etwa 250 Tage und somit rund acht Monate. Während dieser Zeit ist ein betroffenes Unternehmen besonders verletzlich, und die Angreifer können ihr Unwesen weitgehend ungestört treiben.

In diesem Newsletter soll aufgezeigt werden, wie mit Cyberrisiken aus rechtlicher Sicht umzugehen ist. Hierbei werden die drei Phasen der Prävention zur Abwehr von Angriffen, der unmittelbaren Aktion im Falle einer (erfolg- reichen) Attacke sowie der Reaktion im Nachgang zu einem Angriff unterschieden.

2 PRÄVENTION

2.1 NOTWENDIGKEIT

Am Anfang jeder Verteidigungsstrategie gegenüber Cyberattacken sollte die Prävention stehen, also die Umsetzung von Massnahmen zur Verhinderung, dass Cyberangriffe ihr Ziel erreichen. Solche Massnahmen empfehlen sich nicht nur aus Gründen des Selbstschut- zes und der Reputation eines Unternehmens, sondern sind teilweise auch gesetzlich vorgeschrieben und bilden somit Teil der unternehmerischen Compliance.

Eine allgemeine und umfassende Pflicht zur Prävention vor Cyberrisiken lässt sich den geltenden Gesetzen in der Schweiz nicht ausdrücklich entnehmen. Jedoch kann diese Aufgabe als Teil der Oberleitung der Gesellschaft (Art. 716a OR) und somit als Pflicht des Verwaltungsrats verstanden werden. Konkretisiert wird diese Aufgabe etwa durch den Swiss Code of Best Practice for Corporate Gover- nance des Wirtschaftsdachverbands economiesuisse, wonach der Verwaltungsrat für ein dem Unternehmen angepasstes Risikomanagement und internes Kontrollsys- tem zu sorgen hat (Grundsatz 20). In der gegenwärtigen Bedrohungslage zählt die Prävention vor Cyberrisiken zu den vom Verwaltungsrat zu treffenden Massnahmen.

Eine Konkretisierung für Personendaten findet sich im Datenschutzgesetz (DSG): Demnach müssen Personenda- ten durch geeignete technische und organisatorische Massnahmen gegen unbefugtes Bearbeiten geschützt wer- den (Art. 7 DSG); was das im Einzelnen umfasst, ergibt sich aus der zugehörigen Verordnung (VDSG; vgl. Art. 8 ff.). Im Entwurf zum revidierten DSG (E-DSG) wird der risikoba- sierte Ansatz bei der Datensicherheit stärker betont (vgl. Art. 7 E-DSG). Die Botschaft nennt als Beispiel ausdrück- lich den Schutz gegen Schadsoftware (BBl 2017 6941 ff., 7031). Auch in der am 25. Mai 2018 in Kraft tretenden EU- Datenschutzgrundverordnung (DSGVO) wird die Datensi- cherheit als Grundsatz statuiert (Art. 32 DSGVO).

Ausdrückliche Vorschriften zur Prävention vor Cyberrisi- ken finden sich für einzelne Wirtschaftssektoren, insbesondere im Finanzbereich. Das Rundschreiben 2008/21 "Operationelle Risiken – Banken" der Eidgenössischen Finanzmarktaufsicht (FINMA) schreibt seit 1. Juli 2017 vor, dass die Geschäftsleitung ein Risikomanagement-Konzept für den Umgang mit Cyberrisiken implementieren muss (Grundsatz 4). Dieses Konzept soll mindestens die folgen- den Aspekte abdecken:

• Identifikation der spezifischen Bedrohungspotenziale;
• Schutz der Geschäftsprozesse und der Technologie- infrastruktur;
• zeitnahe Erkennung und Aufzeichnung von Cyberat- tacken;
• Reaktion auf Cyberattacken durch rasche und gezielte Massnahmen;
• Sicherstellung einer zeitnahen Wiederherstellung des normalen Geschäftsbetriebs nach Cyberattacken durch geeignete Massnahmen.

Zu den Aufgaben der Geschäftsleitung zählt gemäss Rund- schreiben auch, die Wirksamkeit von Konzept und Mass- nahmen regelmässig durch Verwundbarkeitsanalysen und Penetration Tests zu überprüfen.

2.2 MAS SNAHMEN

Das Arsenal präventiver Massnahmen zur Abwehr von Cyberrisiken ist gross. Zunächst sollte jedes Unternehmen ein Cybersicherheits-Programm aufsetzen. In diesem Programm werden grundlegende Zuständigkeiten geregelt (wie beispielsweise die Bezeichnung eines Chief Information Security Officer (CISO)). Die Involvierung des Top Manage- ments ist hierbei zentral. Weiter legt das Programm Sicher- heitsrichtlinien und Überwachungssysteme zur raschen Erkennung von Cyberattacken fest; gerade bei den Überwa- chungssystemen haben in jüngerer Zeit neue Lösungen den Markt erobert, die unter Einsatz von Mechanismen der künstlichen Intelligenz zu verlässlichen Befunden gelan- gen. Die eingerichteten Prozesse und Systeme sollten regel- mässig auf ihre Wirksamkeit hin getestet werden, beispiels- weise mittels simulierter Angriffe.

Jedes Unternehmen muss sich bewusst sein oder werden, welchen Risiken es ausgesetzt ist. Im Rahmen einer sol- chen Risikobeurteilung wird ein Inventar der sensitiven Daten und Infrastrukturen erstellt. Mögliche Bedrohungen und Angriffspotenziale werden identifiziert, wobei der Faktor Mensch und insbesondere das Potenzial unternehmensinterner Attacken nicht unterschätzt werden dürfen. Im Anschluss daran werden mittels Gap-Analyse Lücken und Schwachstellen im gegenwärtigen Schutz- und Abwehrsystem geortet und mit geeigneten technischen und/oder organisatorischen Massnahmen beseitigt. Bei verbleibenden Risiken ist ein Versicherungsschutz zu erwägen (vgl. dazu unten).

Die Risikobeurteilung soll nicht isoliert, sondern unter Einbezug Dritter erfolgen. Die Verträge mit Drittanbietern wesentlicher Dienstleistungen (z.B. Datenhosting) müssen gründlich darauf geprüft werden, ob dem Aspekt der Daten- und Informationssicherheit genügend Beachtung geschenkt wird. Anbieter businesskritischer Leistungen sollten einer eigentlichen Cybersecurity Due Diligence unterzogen werden.

Ein wesentliches Element der präventiven Massnahmen bildet die Schulung der Mitarbeitenden. Damit soll einer- seits das Bewusstsein für das Bedrohungspotenzial von Cyberrisiken geschärft werden; andererseits sollen den Mitarbeitern die wichtigsten Grundsätze zur Abwehr von Cyberattacken sowie zum richtigen Verhalten im Falle eines erfolgreichen Cyberangriffs vermittelt werden, wozu sich beispielsweise Mock-Trainings unter realitätsnahen Rahmenbedingungen besonders eignen.

Zu den vorbereitenden Massnahmen zählt schliesslich die Erstellung eines Cyberincident Response Plan, der das Vorgehen im Ernstfall schildert (vgl. sogleich).

AKTION Jedes Unternehmen muss für den Fall gewappnet sein, dass eine Cyberattacke trotz präventiver Abwehrmassnah- men zum Ziel gelangt. Neben der raschen Erkennung eines erfolgreichen Angriffs steht das richtige Verhalten im Ernstfall im Vordergrund. Hierfür müssen die Zustän- digkeiten klar geregelt und die Aufgaben definiert und zugeordnet sein.

TEAM Im Ernstfall muss das Incident Response Team des Unter- nehmens sofort tätig werden. Dieses Team setzt sich zusammen aus Vertretern der Bereiche IT, Recht/Compli- ance, HR, Kommunikation, des von der Attacke betroffenen Fachbereichs sowie des Top Managements. Dem Team sollten auch ausgewählte externe Spezialisten (z.B. Cyber- forensiker oder Rechtsanwälte) angehören.

AUFG ABEN Zu den Aufgaben des Teams zählen zunächst die Abschät- zung der Dimension des Cybervorfalls sowie die Ergreifung von Sofortmassnahmen zur Schadensminimierung (z.B. Trennung aller Endgeräte vom Netz, um die Verbreitung von Schadsoftware zu verhindern). Sodann muss die Business Continuity notfallmässig und kurzfristig sichergestellt wer- den. Mittel- bis langfristig muss die Rückkehr zum ordentli- chen Geschäftsbetrieb geplant und aufgesetzt werden.

Weiter muss das Incident Response Team prüfen, ob und wie der Vorfall intern und extern kommuniziert wird und ob behördliche Notifikationen notwendig sind (vgl. dazu sogleich). Auch stellt sich die Frage, in welchem Umfang eine interne Untersuchung des Vorfalls angestossen werden soll und ob weitere Schritte (z.B. Strafanzeige oder disziplinarische Massnahmen) geboten sind. Schliesslich sollte sich das Team mit der Frage ausein- andersetzen, wie vergleichbare Vorfälle künftig verhin- dert werden können.

4 REAKTION

4.1 NOTIFIKATION

Nach Eintritt einer erfolgreichen Cyberattacke muss zeitnah geklärt werden, ob und wem der Vorfall gemeldet werden muss. Eine solche Notifikationspflicht kann sich zunächst aus dem Datenschutzrecht ergeben. Das geltende DSG statuiert keine ausdrückliche Pflicht, sicherheitsrelevante Vorfälle zu melden. Demgegenüber sieht der Entwurf zum revidierten DSG vor, dass unter gewissen Voraussetzungen der Eidgenössische Datenschutz- und Öffentlichkeitsbeauftragte und allenfalls auch die betroffenen Personen über einen Cybervorfall "so rasch als möglich" informiert werden müssen (Art. 22 E-DSG). Analoges gilt unter der EU-Datenschutzgrundverordnung (vgl. Art. 33 f. DSGVO). Für einzelne Branchen bestehen überdies Meldepflichten aufgrund von Spezialgesetzen (z.B. für Fernmeldedienstanbieter, für Finanzmarktbeaufsichtigte oder im Gesundheitsbereich).

Eine Pflicht zur Bekanntgabe eines Cybervorfalls kann sich bei börsenkotierten Unternehmen auch aus den Vorschriften zur ad hoc Publizität ergeben. Demnach sind alle Informationen offenzulegen, die geeignet sind, den Aktienkurs eines Unternehmens erheblich zu beeinflussen. Auch dort, wo keine gesetzliche Notifikationspflicht besteht, kann sich eine Bekanntgabe empfehlen, beispielsweise aus Reputationsgründen, im Sinne einer Best Practice oder zur Minimierung potenzieller Schäden.

4.2 RECHTLICHE AUFARBEITUNG

Nach dem Eintritt eines Cybervorfalls muss das Unternehmen prüfen, welche rechtlichen Schritte gegen die Urheber des Angriffs ergriffen werden sollen. Hierbei stehen zivil- und strafrechtliche Massnahmen sowie einzelne Spezialbehelfe zur Verfügung.

Zivilrechtlich können Anspruchsgrundlagen für Unterlassungs-, Beseitigungs- oder Schadenersatzansprüche einerseits aus Vertragsverletzungen (z.B. von Kunden oder Lieferanten) oder aus unerlaubten Handlungen abgeleitet werden; hierbei liegt die Widerrechtlichkeit meist in der Begehung einer Straftat, einer Marken- oder Urheberrechtsverletzung, einer Persönlichkeits- oder Datenschutzverletzung oder in unlauterem Wettbewerb begründet. Strafrechtlich umfasst das Spektrum einerseits die spezifischen Cyberdelikte (z.B. Hacking, Datendiebstahl oder -beschädigung, Computerbetrug) und andererseits die "klassischen" Straftatbestände (z.B. Betrug, Erpressung, Nötigung, Urkunden- oder Geheimnisdelikte), oft auch in Kombination.

Mit der seit 1. November 2017 revidierten Verordnung über Internet-Domains (VID) wurde ein neues Instrument geschaffen, um Domainnamen rechtswidriger Webseiten zu sperren. Die Regelung findet Anwendung auf Webseiten der Top-Level Domains .ch und .swiss, über die Phishing betrieben oder Schadsoftware verbreitet wird oder die solche Handlungen unterstützen. Weiter besteht die Möglichkeit, Cybervorfälle jeglicher Art der Melde- und Analysestelle Informationssicherung MELANI (www.melani.admin.ch) oder der nationalen Koor- dinationsstelle zur Bekämpfung der Internetkriminalität KOBIK (Weiter besteht die Möglichkeit, Cybervorfälle jeglicher Art der Melde- und Analysestelle Informationssicherung MELANI (www.melani.admin.ch) oder der nationalen Koor- dinationsstelle zur Bekämpfung der Internetkriminalität KOBIK (www.kobik.ch) zu melden. Aufgrund der grossen Zahl von Meldungen und der beschränkten Ressourcen wird es diesen Institutionen jedoch oft nicht möglich sein, gemeldete Vorfälle im Detail zu untersuchen.

Wie dargelegt steht zwar ein grosses Arsenal an rechtli- chen Massnahmen zur Verfügung; jedoch lassen die inhä- renten Umstände und besonderen Herausforderungen der Cyberkriminalität, insbesondere die Anonymität und Virtu- alität der Täterschaft, die internationale Dimension und der Faktor Zeit, die Durchsetzung dieser Massnahmen oft als wenig erfolgversprechend erscheinen.

4.3 VERSICHERUNG

Auch bei umfassenden Präventionsmassnahmen kann der Eintritt eines Cybervorfalls nicht gänzlich ausgeschlossen werden, womit sich die Frage nach der Versicherbarkeit von Cyberrisiken stellt. Der Markt für Cyberversicherungen ist in der Schweiz noch relativ jung, aber im Wachstum begriffen. Die bisher verfügbaren Versicherungsmodelle decken Drittschäden (z.B. Haftpflichtfälle) und/oder "Eigenschäden" des betroffenen Unternehmens (z.B. Kosten für Krisenmanagement, Kosten zur Datenwiederherstellung oder Folgen eines Betriebsunterbruchs) ab.

Bei Cyberversicherungen sollte im Einzelnen geprüft werden, welche Risiken abgedeckt sind, welche Sorgfaltspflichten auf Seiten des Versicherungsnehmers vorausgesetzt werden (insbesondere präventive technische und organisatorische Massnahmen) und welche Obliegenheiten den Versicherungsnehmer im Schadensfall treffen (z.B. Anzeige- oder Notifikationspflichten).

5 AUSBLICK UND FAZIT

In der Schweiz können derzeit zahlreiche politische Vorstösse im Bereich Cyberkriminalität beobachtet werden. Diese reichen von der Schaffung spezifischer Kompetenzzentren und zentraler Anlauf- und Koordinationsstellen bis hin zur Einführung neuer Meldepflichten (z.B. für Betreiber kritischer Infrastrukturen). Der Handlungsbedarf wurde somit auch bei Gesetzgeber und Behörden erkannt.

Bei den Unternehmen in der Schweiz kann eine erhöhte Sensibilisierung für Cyberrisiken konstatiert werden. Jedoch hapert es oft noch bei der Umsetzung entsprechender Massnahmen. Der proaktive Umgang mit Cyberrisiken bildet je länger je mehr einen zentralen Pfeiler der Governance und Compliance jedes Unternehmens.

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